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미수가 없으므로 논쟁의 실익은 없다.
4. 형법의 규정
(1) 제10조 제3항의 해석
고의에 의한 경우뿐만 아니라 과실에 의한 경우도 포함(다수설판례)
<과실에 의한 원인에 있어서 자유로운 행위의 인정 여부>
형법 제10조 제3항은 "위험의 발생
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론에 비추어 그 공모에는 참여하였으나 현장에서 절도의 실행행위를 직접 분담하지 아니한 다른 범인에 대하여도 그가 현장에서 절도범행을 실행한 위 2인 이상의 범인의 행위를 자기 의사의 수단으로 하여 합동절도의 범행을 하였다고 평가
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미수
1. 진정결과적 가중범
(1) 원칙
진정결과적 가중범의 미수는 생각하기 어려우므로, 형법은 결과적가중범의 미수를 원칙적으로 처벌하지 않는다(기본범죄의 미수에 의해 중한 결과가 발생한 경우는 결과적 가중범의 기수가 성립할 뿐이다
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미수
1. 진정부작위범의 미수
이론상 미수성립이 불가능하나(통설), 형법은 진정부작위범인 퇴거불응죄의 미수를 규정하고 있다
2. 부진정부작위범의 미수
(1) 미수성립 가능
(2) 실행의 착수시기
최초구조가능시설, 최후구조가능시설, 위험설
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미수
피교사자가 실행에 착수했으나 미수에 그친 경우는 미수범처럼 규정이 있는 경우 미수죄의 교사범으로 처벌한다.
(2) 기도된 교사(형법 제31조 제2, 3항)
1) 실패한 교사
교사를 받은 자가 응하지 않거나 교사 전에 결의하고 있는 경우(제31
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사건에서 중한 강간미수죄가 친고죄로서 고소가 취소되었다 하더라도 가벼운 감금죄(폭력행위등처벌에관한법률위반)에 대하여는 아무런 영향을 미치지 않는다(대판 1983.4.26. 83도323). Ⅰ. 서설
Ⅱ. 상상적 경합의 요건
Ⅲ. 법적 효과
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미수는 위험성의 존부에 의하여 구별된다. 이러한 위험성의 의미와 관련하여 구성요건을 실현할 가능성을 의미한다는 견해와 결과발생 의 사실상의 위험성이 아니라 형법적 가치평가로서의 잠재적 위험성을 의미한다는 견 해가 대립되어 있
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형법이 필요 이상으로 국민을 위협하고 사소한 행위까지 규제하지 않고, 명확한 범죄행위에 대해 적정한 수준에서 철저하게 집행될 때 형법의 본래의 임무를 다하게 될 것이다.
<참고문헌>
- 특별형법 총론편 저자)이등영, 소야경,장자
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형법 제10조에서 말하는 사물을 변별할 능력 또는 의사를 결정 할 능력은 자유의사를 전제로 한 의사결정의 능력에 관한 것으로서 그 능력의 유무와 정도는 감정사항에 속하는 사실문제라 할지라도 그 능력에 관한 확정된 사실이 심신상실 또
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수는 없다(대판 1974. 5. 28. 74도509).
2) 공범독립성설
① 교사방조행위는 그 자체로 반사회적인 범죄이므로 정범의 실행행위 없이도 독립된 범죄구성된다는 견해이다.
② 주관주의 범죄론
③ 미수의 공범, 공범의 미수 모두 처벌
④ 간접정범과
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